合作社的合并、分立、解散和清算，涉及合作社成員及其債權債務人的利益關系處理。本期將重點介紹這部分內容。

　　三十九、關于農民專業(yè)合作社合并的規(guī)定

　　新《農民專業(yè)合作社法》第四十六條規(guī)定：“農民專業(yè)合作社合并，應當自合并決議作出之日起十日內通知債權人。合并各方的債權、債務應當由合并后存續(xù)或者新設的組織承繼。”

　　理解執(zhí)行好本條需要掌握以下五個內容：

　　1.農民專業(yè)合作社合并的概念。

　　農民專業(yè)合作社的合并，是指兩個或者兩個以上的農民專業(yè)合作社通過訂立合并協(xié)議，合并為一個農民專業(yè)合作社的法律行為。

　　2.農民專業(yè)合作社合并有3個特點。

　　一是，農民專業(yè)合作社合并是合作社之間共同的法律行為。合并以合作社間訂立合并協(xié)議為基礎，由準備合并的各方法定代表人以各自合作社的名義，就合并事宜達成協(xié)議，并依據(jù)該協(xié)議進行合作社的合并。合作社的法定代表人簽訂合并協(xié)議，要事先經(jīng)過成員大會或者成員代表大會授權。二是，農民專業(yè)合作社合并是一種民事法律行為。合并各方法律地位平等，是否合并由擬合并的合作社自行決定，任何單位和個人不得干預，并應當依照法定程序進行。三是，合作社合并后保留成員資格。合作社合并以后，原合作社的成員資格不會喪失，將轉為合并后存續(xù)或者新設立的合作社的成員。但自愿退社者除外。

　　3.農民合作社的合并方式。

　　一是吸收合并，指兩個或者兩個以上的農民專業(yè)合作社合并時，合并一方并入另一方的法律行為。采取吸收合并方式的，吸收方存續(xù)；被吸收方法人注銷。合并后存續(xù)的合作社，依法辦理變更登記；被吸收的合作社依法辦理注銷登記。二是新設合并，指兩個或者兩個以上合作社合并成為一個新合作社的法律行為。采取新設合并方式的，合并后各方的法人資格消滅，并依法辦理注銷登記。新設立的合作社應依法辦理設立登記，取得法人資格。新設立的合作社應符合法定的設立合作社的條件。

　　4.農民合作社的合并程序。

　　一是作出合并決議。合作社的合并決議應由成員大會作出。召開成員大會出席人數(shù)應達到成員總數(shù)三分之二以上。成員大會作出合并的決議應當由本社成員表決權總數(shù)的三分之二以上通過。章程對表決權數(shù)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。二是通知債權人。合作社應當自合并決議作出之日起十日內通知債權人。三是簽訂合并協(xié)議。合作社合并協(xié)議應當采取書面形式，并由合并各方在協(xié)議上簽名、蓋章。四是合并登記。分為變更登記、注銷登記和設立登記。因合并而存續(xù)的合作社，應辦理變更登記，因合并而解散的合作社，應辦理注銷登記；因合并而新設立的合作社，應辦理設立登記。合作社合并只有依法登記后，才產(chǎn)生法律上的效力。

　　5.農民專業(yè)合作社合并后各方債務債權的處理。

　　農民專業(yè)合作社合并后的法律后果之一就是債權、債務的承繼。所謂債權、債務的承繼，是指合并后存續(xù)或新設立的合作社，必須無條件地承繼因合并而解散的合作社的債權與債務，對所承繼的債權，有依法處分的權利，對所承繼的債務，有依法清償?shù)牧x務。目的是提高合作社合并效率，保護債權人的　　合法權益。

　　四十、關于農民專業(yè)合作社分立的規(guī)定

　　新《農民專業(yè)合作社法》第四十七條規(guī)定：“農民專業(yè)合作社分立，其財產(chǎn)作相應的分割，并應當自分立決議作出之日起十日內通知債權人。分立前的債務由分立后的組織承擔連帶責任。但是，在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。”

　　本條需要明確四個問題：

　　1.農民專業(yè)合作社分立的定義。

　　農民專業(yè)合作社的分立，是指一個農民專業(yè)合作社依法分成兩個或者兩個以上的農民專業(yè)合作社的法律行為。

　　2.農民專業(yè)合作社分立的方式。

　　一是新設分立。是指將原來的一個合作社依法分割成兩個或者兩個以上新的合作社的法律行為。新設分立后原合作社應當依法辦理注銷登記；分立后的合作社應當依法辦理設立登記，取得法人資格。需要說明的是，分立后的合作社要符合合作社設立的法定條件。二是派生分立。派生分立是指原合作社保留，但對其財產(chǎn)作相應分割，另外成立一個新合作社的法律行為。原有合作社由于發(fā)生財產(chǎn)分割等情況變化應當依法辦理變更登記；派生的新合作社應當依法辦理設立登記。無論原合作社辦理變更登記還是派生的新合作社辦理設立登記都應該符合合作社成立的法定條件。

　　3.農民專業(yè)合作社分立的程序。

　　一是由成員大會或者成員代表大會依據(jù)本法的規(guī)定作出分立決議。二是通知債權人。合作社分立涉及債權人的利益，應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人。三是簽訂分立協(xié)議。四是進行財產(chǎn)分割。包括對合作社債權、債務的分割。五是辦理合作社分立登記。

　　4.農民專業(yè)合作社分立前債務的承擔。

　　農民專業(yè)合作社分立前債務的承擔有兩種方式：一是按約定辦理。債權人與分立合作社就債務清償問題達成書面協(xié)議的，按照協(xié)議約定辦理。二是承擔連帶責任。合作社分立前未與債權人就清償債務問題達成書面協(xié)議的，分立后的合作社承擔連帶責任。債權人可以向分立后的任何一方請求償還債務，被請求的一方不得拒絕。否則，債權人有權依照法定程序向人民法院提起訴訟。

　　四十一、關于農民專業(yè)合作社解散的規(guī)定

　　農民專業(yè)合作社的解散，是指合作社因發(fā)生法律規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務活動，最終使法人資格消滅的法律行為。分為自行解散和強制解散兩種。自行解散也稱自愿解散，是指依合作社章程或者成員大會決議而解散，這取決于合作社成員的意志。強制解散是指因政府有關機關的決定或者法院判決而發(fā)生的解散。

　　新《農民專業(yè)合作社法》第四十八條列舉了農民專業(yè)合作社解散的四種原因：“（一）章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)；（二）成員大會決議解散；（三）因合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷。”同時規(guī)定“因前款第一項、第二項、第四項原因解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內由成員大會推舉成員組成清算組，開始解散清算。逾期不能組成清算組的，成員、債權人可以向人民法院申請指定成員組成清算組進行清算，人民法院應當受理該申請，并及時指定成員組成清算組進行清算。”

　　農民專業(yè)合作社一經(jīng)解散即不能再以合作社的名義從事經(jīng)營活動，并應當進行清算。清算完結，其法人資格消滅。因合作社合并或者分立需要解散的，其債權債務全部由合并或者分立后存續(xù)或者新設立的合作社承繼，故不用成立清算組進行清算。

　　四十二、關于農民專業(yè)合作社清算組職權的規(guī)定

　　新《農民專業(yè)合作社法》第四十九條：“清算組自成立之日起接管農民專業(yè)合作社，負責處理與清算有關未了結業(yè)務，清理財產(chǎn)和債權、債務，分配清償債務后的剩余財產(chǎn)，代表農民專業(yè)合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序，并在清算結束時辦理注銷登記。”

　　合作社一旦進入清算程序，理事會、理事、經(jīng)理即應停止執(zhí)行職務，由清算組行使管理合作社業(yè)務和財產(chǎn)的職權，對內執(zhí)行清算業(yè)務，對外代表合作社。清算組的組成分為兩種情況：一是經(jīng)成員大會推舉成員組成清算組；二是由人民法院指定成員組成清算組。

　　清算組的職權是：

　　1.處理與清算有關的合作社未了結的業(yè)務。主要指合作社解散前已經(jīng)訂立，目前尚在履行中的合同事項等。清算組可以根據(jù)清算工作需要決定尚在履行的合同是否繼續(xù)履行。清算組在處理此項業(yè)務時應當堅持兩條原則：第一，作出的處理決定必須合法；第二，有利于保護合作社和債權人的合法權益。

　　2.清理合作社財產(chǎn)，包括編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。合作社的全部財產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)。資產(chǎn)負債表是全面反映合作社資產(chǎn)、負債和所有者權益的會計報表，財產(chǎn)清單是合作社全部財產(chǎn)的明細表。

　　3.清理債權、債務。合作社解散清算前和為清算的目的產(chǎn)生的各項債權、債務由清算組予以清理。如合作社對某一當事人即享有債權又負有債務的，其債權和債務可以相互沖抵。如果在清算的過程中發(fā)現(xiàn)合作社財產(chǎn)不足以清償債務時，清算組應及時向人民法院申請宣告破產(chǎn)，在合作社經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務移交給人民法院，進入破產(chǎn)清算程序。

　　4.分配清償債務后的剩余財產(chǎn)。合作社清償債務后的剩余財產(chǎn)是指合作社的財產(chǎn)在支付清算費用，職工工資及社會保險費用，清償所欠稅款及其他債務后合作社剩余的財產(chǎn)。這部分財產(chǎn)應當按照本法規(guī)定返還或者分配給合作社成員。在沒有清償合作社的債務之前，不得將合作社的財產(chǎn)分配給成員。

　　5.代表合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序。這是本法賦予清算組的重要民事權利，在清算期間，清算組代表合作社從事一切對外事務。

　　6.清算結束時辦理注銷登記。

　　四十三、關于解散或者受理破產(chǎn)申請時成員退社的規(guī)定

　　新《農民專業(yè)合作社法》第五十一條明確規(guī)定：“農民專業(yè)合作社因本法第四十八條第一款的原因解散，或者人民法院受理破產(chǎn)申請時，不能辦理成員退社手續(xù)”這是由于合作社此時可能涉及其他債務關系的處理及相關費用的支付，設立此條規(guī)定的目的是為了維護市場交易秩序的穩(wěn)定，保障相關權利人的合法權益。

　　四十四、關于清算方案及破產(chǎn)的規(guī)定

　　1.清算方案的含義。清算方案是由清算組制定的，如何清償債務、如何分配合作社剩余財產(chǎn)的一整套計劃。新《農民專業(yè)合作社法》第五十二條規(guī)定：“清算組負責制定包括清償農民專業(yè)合作社員工的工資及社會保險費用，清償所欠稅款和其他各項債務，以及分配剩余財產(chǎn)在內的清算方案，經(jīng)成員大會通過或者申請人民法院確認后實施。”清算方案的實施必須在支付清算費用、清償員工工資及社會保險費用，清償所欠稅款和其他各項債務后，再按財產(chǎn)分配的規(guī)定向成員分配剩余財產(chǎn)。

　　2.合作社破產(chǎn)的定義。合作社破產(chǎn)是指合作社不能清償?shù)狡趥鶆諘r，為保護債權人的利益，依法定程序，將合作社的資產(chǎn)依法在全體債權人之間按比例公平分配，不足的部分不再清償?shù)姆芍贫?。新《農民專業(yè)合作社法》第五十二條規(guī)定：“清算組發(fā)現(xiàn)農民專業(yè)合作社的財產(chǎn)不足以清償債務的，應當依法向人民法院申請破產(chǎn)。”農民專業(yè)合作社破產(chǎn)，涉及成員和債權人重大利益，合作社不能自行宣告破產(chǎn)，債權人也無權宣告合作社破產(chǎn)。有權宣告合作社破產(chǎn)的是人民法院。

　　四十五、農民專業(yè)合作社破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序

　　新《農民專業(yè)合作社法》第五十五條規(guī)定：“農民專業(yè)合作社破產(chǎn)適用企業(yè)破產(chǎn)法的有關規(guī)定。但是，破產(chǎn)財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，應當?yōu)先清償破產(chǎn)前與農民成員已發(fā)生交易但尚未結清的款項。”

　　首先，破產(chǎn)費用和公益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。

　　破產(chǎn)費用，是指人們法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)案件的訴訟費用；管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；清算組執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　　公益?zhèn)鶆眨?/strong>是指人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務：因清算組或債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務；清算組或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。